Опцион на покупку акций – возможности для кредиторов / инвесторов

Что такое опцион? Мы уже рассказывали об этом инструменте, который используется для скрытого владения, поговорим теперь про акции. Это контракт, дающий право, но не обязанность, купить или продать акцию по заранее оговоренной цене в будущем. Как правило опцион является возмездной сделкой, то есть кредитор вносит плату за приобретение указанного права.

Опцион на покупку акций можно использовать и для скрытого владения, и в других случаях, например, как инструмент обеспечения возврата займа. Заёмщик и кредитор договариваются, что вместо денежного возврата займа кредитор получит право (опцион) приобрести акции заёмщика по заранее согласованной цене, то есть при невыполнении обязательств заемщиком кредитор реализует опцион и превращает долг в капитал. 

Опцион целесообразно использовать в стартапах с ограниченной ликвидностью, где денежные средства у заёмщика ограничены, но есть перспективы роста стоимости акций. Либо при реструктуризации долгов с целью сохранения бизнеса и предотвращения банкротства.
Необходимо учитывать нюансы оформления: в отличие от опциона на долю в обществе здесь необходимо привлекать регистратора, с которым оформляется договор экскроу-агента. Максимальный срок такого договора - 5 лет.

Ключевые элементы сделки

• Условие активации — события, при которых опцион может быть исполнен (просрочка возврата займа, наступление определённого события, истечение срока опциона).
• Расчёты — фиксированная цена, уплачивается до подписания контракта или на момент акцепта (активации) опциона. 
• Объём и тип акций — количество, обыкновенные / привилегированные. 
• Срок действия и порядок акцепта (переход прав на акции к кредитору).
• Последствия исполнения опциона для займа - зачёт суммы погашения и стоимости акций / корректировка процентов.
• Учитывать налоговые последствия сторон заранее и, при необходимости, согласовать компенсации.

Правовые и налоговые риски:

а) акционеры непубличного АО могут быть не согласны на заключение опциона. Необходимо учитывать условия устава и акционерного соглашения (при наличии);

б) корректировки условий -  в интересах кредитора в договоре важно чётко прописать механизмы действий сторон при изменении капитала заёмщика и влиянии его на стоимость и количество акций, указанных в опционе;

в) налоговые последствия - возможна переквалификация в прощение долга, в этом случае:

• кредитору  прощённый заём в расходах, как правило, учесть нельзя (п. 16 ст. 270 НК РФ, п. 1 ст. 572 ГК РФ, Письмо Минфина России от 16.09.2020 № 03-03-06/2/81343). 
• для заёмщика — прощённый долг по общему правилу учитывается во внереализационных доходах (пп. 2 п. 1, п. 2 ст. 248, п. п. 8, 18 ст. 250 НК РФ).

Таким образом, опцион вместо возврата займа — гибкий инструмент конвертации долга в капитал, позволяющий урегулировать задолженность без немедленной выплаты денег. Однако требует тщательного юридического и налогового оформления: чётких механик оценки акций, согласований с акционерами и других мер по защите сторон.


Автор:

Харченко Ольга Валерьевна, старший юрист JBI Group