Как и почему возможна незаконная смена директора?
Закон позволяет собранию участников ООО принимать решения, не удостоверяя их у нотариуса, если в своем уставе в качестве подтверждения таких решений ими выбран способ - подписание протокола собрания всеми участниками.
В основе схемы лежит фальшивый протокол собрания участников ООО о смене генерального директора компании.
Кто осуществляет контроль?
Проверить такой документ не уполномочен ни нотариус, которому его предъявляют для свидетельствования подлинности подписи новоиспеченного «гендиректора», ни сотрудник налоговой службы, который вносит соответствующие изменения в ЕГРЮЛ.
При смене директора заполняется заявление по форме Р14001, больше к нему ничего прикладывать не нужно.
Оригинал протокола не остается ни в налоговой службе, ни у нотариуса.
Что может сделать незаконный директор?
Он выступает от имени общества, а значит может, например:
· подписать договор на отчуждение недвижимости предприятия;
· распродать автопарк и оборудование;
· получить займ на невыгодных для общества условиях;
· вывести денежные средства с расчетного счёта;
· поручиться от имени общества за третье лицо.
Что могу предпринять участники?
· признать протокол общего собрания недействительным в судебном порядке;
· попытаться взыскать убытки с нелегитимного директора;
· признать сделку, совершенную директором с нарушением полномочий, в состоянии сговора или в ущерб интересам юридического лица, недействительной.
Как оспорить такие сделки?
В судебном порядке признать сделку недействительной в соответствии с пунктом 1 ст. 174 ГК РФ, при этом необходимо доказать следующее:
· устав общества или иные корпоративные документы, регулирующие деятельность директора, содержат определенные ограничения;
· контрагент знал или должен был знать о наличии ограничений. Доказывать иное нарушение прав компании (например, причинение реального ущерба) при этом не требуется.
Для успешного оспаривания сделок, совершенных в ущерб интересам организации, стоит использовать следующие аргументы:
· заявлять о кратности занижения стоимости предоставления по сделке. В таких случаях контрагенту зачастую вменяется знание о явном ущербе для общества;
· указывать на аномальность совершаемой сделки для компании. К примеру, компания преимущественно осуществляет деятельность по выдаче займов под большие проценты. Заключение договора без процентов, с большим сроком возврата суммы займа может свидетельствовать об осведомленности контрагента в убыточности сделки для другой стороны. Кроме того, сравнение условий заключенного договора с предыдущими контрактами, заключенными с этим же контрагентом, также поможет установить аномальность сделки;
· ссылаться на недобросовестность директора, участников компании, злоупотребление правом и заведомое создание условий для совершения невыгодных сделок.
Пример из практики: В одном из споров о признании сделок купли-продажи недвижимого имущества недействительными, применении последствий недействительности сделок, истребовании из незаконного владения объекта недвижимости, ВС РФ счёл «заслуживающими внимания доводы кассационной жалобы о том, что суды неполно выяснили обстоятельства, свидетельствующие об отсутствии воли общества на совершение сделки по отчуждению имущества, что последний покупатель не является добросовестным приобретателем имущества.» и предал дело на рассмотрение Экономической коллегии ВС РФ (определение Верховного Суда РФ от 28.09.2022 № 305-ЭС22-12747 по делу № А40-14621/2021).
Какие меры можно предпринять для исключения рисков:
· Проработать корпоративные документы общества, а именно устав. Он позволяет ограничивать порог сделок, которые директор может осуществлять без согласования с участниками общества, определить виды сделок, которые директор ни при каких обстоятельствах не может заключать сам, без одобрения общего собрания участников.
· Проработать локальную документацию общества, в том числе трудовой договор и должностную инструкцию директора общества. Именно этими документами можно ограничить полномочия директора и предусмотреть запрет на работу по совместительству и осуществление предпринимательской деятельности, конкурирующей с обществом.
· Заключить с директором соглашение о неразглашении конфиденциальной информации, определить список информации, которая относится к конфиденциальной, установить ответственность за разглашение конфиденциальной информации.
· Систематически проводить ревизии и независимый аудит деятельности общества, чтобы предупредить возможные махинации со стороны директора.
· Отнести контроль за ключевыми бизнес-процессами к компетенции общего собрания участников общества, в том числе предусмотреть, как вариант, право второй подписи одного из участников на всех, в том числе, финансовых документах общества.
· Правильно организовать хранение документации и печати, они должны находиться в обществе, а не у директора дома. Директор должен иметь к ним ограниченный доступ.
· Закрепить в уставе предприятия нотариальный порядок удостоверения решения о смене генерального директора ООО.
Как бы не складывались события, повернуть ситуацию поможет только судебное решение. Сложившая практика говорит о том, что это сделать не просто. Юристы JBI Group имеют большой опыт в оспаривании сделок, знают практически все используемые злоумышленниками схемы выводы активов и методы выстраивания защиты от таких ситуаций. Мы можем провести корпоративный аудит для выявления незащищенных мест в вашем бизнесе, а тем, кто уже столкнулся с проблемой, поможем вернуть имущество!
