С 1 января 2025 года приобретение доли в уставном капитале ООО по номинальной стоимости, которая ниже рыночной стоимости, теперь признается материальной выгодой (пп. 3 п. 1 ст. 212 НК). Изменения в НК РФ устранили правовую неопределённость, возникающую при таких сделках.
Рыночная стоимость доли участия в уставном капитале общества определяется в соответствующей доле стоимости чистых активов общества на последнюю отчётную дату (абз. 16 п. 4 ст. 212 НК).
Какие существуют налоговые риски при продаже доли в уставном капитале ООО по номинальной стоимости, которая ниже рыночной стоимости?
Однако налоговая может сравнить цену доли по сделке с её рыночной ценой. Если цена сделки будет ниже рыночной, то налоговые последствия могут быть те же, что и в любых других сделках, когда цена продажи не соответствует рыночной цене. НК предусматривает случаи, когда налоговый орган может осуществить проверку цены реализуемого товара (работы, услуги), имущественных прав:
Критерии контролируемой сделки:
- между взаимозависимыми компаниями, одна из которых нерезидент РФ, причём независимо от суммы их сделок (Письмо Минфина от 10.05.2016 № 03-01-18/28673); - сделки между взаимозависимыми лицами, если сумма доходов по таким сделкам в календарном году превышает значение соответствующего суммарного критерия (п. 3 ст. 105.14 НК РФ);
- между российскими взаимозависимыми организациями, одна из которых на ОСН, а другая — на УСН, если сумма их сделок за год больше 120 млн руб., кроме случая, когда компании зарегистрированы в одном регионе, не имеют убытков в «прибыльной» отчётности и у них нет ОП в других субъектах РФ и за границей (подп. 4 п. 2, п. 3, подп. 2 п. 4 ст. 105.14 НК РФ).
- владения долей в уставном капитале по общему правилу более 5 лет при условии, что не более 50% активов организации, доля в которой продаётся (по данным финансовой отчётности на последний день месяца, предшествующего месяцу реализации), прямо или косвенно состоят из недвижимого имущества, находящегося на территории РФ, если иное не предусмотрено п. 4.1-1 ст. 284 НК РФ. В отдельных случаях срок фактического владения долями определяется в особом порядке (п. 4.1 ст. 284, п. п. 1, 2, 6.1, 6.2, 8 ст. 284.2 НК РФ, пп. "б" п. 3(2) Указа Президента РФ от 27.01.2024 № 73);
- если это контролируемые сделки, доходы и (или) расходы по которым признаются в 2022 - 2023 гг., штраф не применяется (п. 1.1 ст. 129.3 НК РФ).
2. В результате сделки получена необоснованная налоговая выгода.
Под действительным экономическим смыслом сделки, ИФНС в ряде случаев рассматривает выход участника из ООО (договор купли-продажи заключался с целью прикрыть выход из состава участников (мнимость/притворность сделки), чтобы доходом была не действительная стоимость доли, а стоимость, определённая соглашением сторон). Так, налогоплательщик должен соблюсти одновременно следующие условия (п. 2 ст. 54.1 НК):
2.1. основной целью совершения сделки (операции) не являются неуплата (неполная уплата) и (или) зачёт (возврат) суммы налога;
2.2. обязательство по сделке (операции) исполнено лицом, являющимся стороной договора, заключённого с налогоплательщиком, и (или) лицом, которому обязательство по исполнению сделки (операции) передано по договору или закону.
Последствия выявления нарушений - налоговая реконструкция. На практике это понятие используется для расчёта сумм доначислений по налогам исходя из их реального экономического смысла. То есть по сделке, по которой произошло злоупотребление или искажение фактов, доначисления рассчитываются с учётом реально понесённых налогоплательщиком расходов и вычетов, как если бы налогоплательщик не допускал нарушений (п. 2 Письма ФНС России от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060).
Вывод: при реализации доли по цене, которая ниже рыночной, участник должен быть готов указать, в чем заключалась экономическая обоснованность такой сделки, её экономический смысл, а также быть готовым в суде доказывать отсутствие факта получения необоснованной налоговой выгоды.
