Нет такого предпринимателя (напомним, что для удобства в этом контексте мы под ним понимаем как ПБОЮЛ, так и руководителя коммерческой организации), который не столкнулся бы с трудностями при заключении договора со своими контрагентами по бизнесу. Как правильно заключить предпринимательский (хозяйственный) договор, на что обратить особое внимание, какие правовые последствия могут быть при несоблюдении тех или иных положений действующего законодательства РФ? К сожалению, не все обращают внимание на подобные «мелочи», считая, что данное контрагентом слово и хорошие с ним отношения – гарантия исполнения взятых на себя обязательств по договору.
В соответствии со ст. 421 ГК РФ стороны могут заключить любой договор, не противоречащий законодательству РФ (свобода договора), в том числе, который содержит элементы различных договоров. Так называемый смешанный договор может содержать в себе элементы нескольких договоров: например, договоров аренды, поставки и перевозки. При этом необходимо иметь в виду, что независимо от того, как Вы назвали смешанный договор, к соответствующей части договора будет применяться законодательство РФ о конкретном виде договора.
Первым делом напомним читателю, что в соответствии со ст. 161 ГК РФ соблюдение письменной формы сделки (в том числе и договора) для субъектов предпринимательской сделки является обязательной. Это означает, что устная договоренность сама по себе между предпринимателями не влечет правовых последствий. Однако, если в развитии этого устного договора одна сторона письменно сделала другой стороне предложение, т.е. оферту (например, путем выставления счета на оплату предложило сделать предоплату по устной договоренности), а другая сторона согласилась с предложенными условиями, т.е. сделала акцепт (например, оплатила счет), то форма такой сделки признается письменной и договор законным. Подробнее о таком случае мы расскажем в следующий раз на примере договора поставки.
Без сомнения, главным существенным условием любого договора является его предмет, который в интересах обоих сторон, особенно «покупателя» товара, «заказчика» услуг и т.д., стоит описать максимально подробно. Необходимо максимально подробно указать все существенные характеристики предмета договора (вес, количество, цвет, объем, вид услуги, работ и т.д.), позволяющие его достоверно индивидуализировать. Причем, если описание предмета договора занимает много места, лучше его вынести в приложение к договору (например, спецификацию), являющейся неотъемлемой его частью.
Помимо предмета к существенным (то есть обязательным) условиям договора ГК РФ и другие нормативно-правовые акты могут относить специфические для определенного вида договора условия. Например, для договора аренды транспортного средства таким условием помимо предмета является арендная плата, а для кредитного договора – проценты за пользование кредитом. При отсутствии таких обязательных условий договор считается не заключенным. В то же время, условия договора, являющиеся, на первый взгляд, важными для определенных договоров, обязательными для них не являются. Таковым условием является, например, срок в договоре поставке. Впрочем, об этом в следующем номере газеты.
Часто в договорах между субъектами предпринимательской деятельности можно встретить завышенные размеры неустойки за неисполнение (ненадлежащие исполнение) обязательства, будь то фиксированный штраф или пеня. Делается это, как правило, для устрашения стороны по договору. Однако, на практике, арбитражные суды, пользуясь предоставленным им ст. 333 ГК РФ субъективным правом, уменьшают неустойку вплоть до размеров, предусмотренных ст. 395 ГК РФ (ответственность за пользование денежными средствами по ставке рефинансирования ЦБ РФ). Кроме того, некоторые налоговые инспекции рассматривают указанную в договоре, но не полученную добровольно либо не до взысканную принудительно неустойку, как подлежащий налогообложению доход. Мы рекомендуем в общем случае при хороших отношениях с контрагентом не включать в договор условие о дополнительной гражданско-правовой (имущественной) ответственности, и рассчитывать в случае чего на действующую по умолчанию (без ссылки на нее в договоре) ответственность по ст. 395 ГК РФ. В ином случае можно указать в договоре пеню в размере от 0,1% до 0,5% за каждый день просрочки исполнения договора, но тогда Вам придется доказывать в суде соразмерность неустойки полученным убыткам, которые Вы, кстати, и в форме реального ущерба и упущенной выгоды, можете просить возместить отдельно взыскать.
Кстати, о судах. Есть смысл предусмотреть в договоре условие о территориальной подсудности споров. Стороны могут договориться, что споры разрешаются в определенном арбитражном суде, а не по месту нахождения ответчика.
Что же касается принудительного прекращения договора, стороны зачастую не включают в договор условие о расторжении в одностороннем порядке, ошибочно предполагая, что могут сделать это в любой момент. А между тем, если отсутствует такое условие в договоре и односторонний отказ при наступлении определенных условий для этого вида договора не предусмотрен законодательством РФ, расторжение договора возможно только в судебном порядке. Игнорирование этого порядка может привести к взысканию убытков с виновной стороны.
Допустим, представленный Вами или Вам проект договора удовлетворяет Вашим интересам и требованиям законодательствам РФ, и стороны переходят к стадии подписания договора. Первое, на что необходимо обратить внимание, кто подписывает договор. Это во всех случаях имеет право делать ПБОЮЛ и руководитель (единоличный исполнительный орган) организации. Они же имеют право письменно доверить подписание документа любому своему сотруднику. Без доверенности заместители руководителя, члены коллегиального исполнительного органа (правления) и другие должностные лица от имени организации могут действовать, в том числе совершать сделки (договоры), только в случае прямого указания на это в учредительных документах и других локальных правовых актах юридического лица. Поэтому, при заключении договора Вы имеете полное право требовать представления устава общества, протоколов, решений, приказов и других документов организации, подтверждающих полномочия лица, подписывающего договор.
Если договор уже подписало не правомочное лицо, ссылающееся потом на этом основании на его недействительность, договор в судебном порядке может быть признан заключенным, если в последствии правомочное лицо (т.е. руководитель) одобрит сделку. Таким одобрением могут являться любые письменные доказательства: подписанные руководителем (другим правомочным лицом) платежное поручение на оплату по договору, письма, акты выполненных работ и т.д.
Подпись лица, подписавшего договор, скрепляется печатью организации. Юридическое лицо или ПБОЮЛ может иметь одну либо несколько (имеется в виду разных) печатей. Из представленного стороной по договору устава либо другого учредительного документа (представление документов, на которые ссылается сторона в договоре – ее обязанность) Вы можете узнать, как выглядит основная (если она не одна) печать контрагента. Соответственно, договор должен скрепляться основной либо печатью «для договоров», подходящих под описание в учредительных документах. Печати «для финансовых документах» или, например, «отдел кадров» для заверения договоров, конечно, не подходят.
Надеемся, Вы прислушаетесь к нашим рекомендациям. Конечно, их выполнение не всегда удобно или вообще возможно в отношении конкретного контрагента. И тогда Вам придется выбирать: сохранить отношения с данным контрагентом, либо не рисковать и отказаться от заключения договора.
Юрист ООО «Юридическая фирма «Эксперт»
Олег Проскурин