По состоянию на 10.02.2014
Как известно, лучшее – враг хорошего. Зачастую руководители стремятся включить в договор массу «якобы» очень полезных и важных условий. В конечном итоге именно эти условия препятствуют заключению выгодного контракта. Бесконечное согласование условий контракта либо снижает, либо вовсе лишает его своей финансовой привлекательности.
Возникает вопрос: как не упустить выгодную возможность, не принимая при этом на себя нежелательных рисков? Ответ есть: подписать договор с оговоркой о принятии его условий с учетом прилагаемого протокола разногласий.
Подписав договор таким образом, Вы лишите юридической силы те условия, которые включены в протокол разногласий. И даже если предложенная Вами редакция не будет принята контрагентом, то есть протокол разногласий так и не будет подписан, договор будет действовать лишь в согласованной части.
Из этого правила есть одно исключение, но о нем чуть позже. Сперва разберемся, почему договор признается заключенным даже тогда, когда по отдельным его условиям консенсус так и не достигнут.
Статьей 432 ГК РФ предусмотрено, что договор заключается посредством направления предложения (оферта) заключить договор одной из сторон и его принятие другой стороной (акцепт). Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, акцепта.
В свою очередь, согласно ст. 438 ГК РФ, акцепт должен быть полным и безоговорочным. По общему правилу молчание акцептом не является.
Таким образом, договор, подписанный на условиях прилагаемого протокола разногласий, единодушно признается новой офертой.
При этом, согласно п. 1 ст. 432 ГК РФ, договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем его существенным условиям.
Следовательно, ключевым обстоятельством в решении вопроса о заключенности договора является факт согласования всех существенных условий договора.
Иным словами, если протокол разногласий включает в себя существенные условия, то договор не заключен, если несущественные - то заключен.
Что же такое существенные условия договора?
Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы таковыми в законе, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Некоторые авторы полагают, что все условия, включенные в протокол разногласий, являются существенными. Однако судебная практика данное предположение не подтверждает.
Напротив, по мнению арбитров, из содержания протокола разногласий или иной сопроводительной переписки сторон должно прямо следовать, что условие, явившееся поводом для спора, имеет существенное значение (Определение ВАС РФ от 04.02.2011 № ВАС-597/11 по делу № А11-14496/2009).
Таким образом, если договор согласован в части существенных условий, и в протоколе разногласий или иной переписке сторон нет специальных указаний на то, что содержащиеся в нем условия являются для стороны существенными, договор считается заключенным. А условия, обозначенные в неподписанном протоколе разногласий, просто не действуют (Постановление ФАС Центрального округа от 16.06.2011 по делу N А23-4493/09Г-10-19).
При этом, нельзя забывать, что не менее важное значение при оценке заключенности договора имеют фактические действия сторон, направленные на установление правоотношения: оплата аванса, поставка товара или исполнение иных обязанностей, предписанных договором.
Однако, как правило, такие действия также свидетельствуют о заключенности договора лишь в бесспорной части, если только не направлены на исполнение именно тех обязанностей, которые не согласованы в письменном порядке (Определение ВАС РФ от 16.05.2011 № ВАС-2753/11 по делу № А41-23270/10).
Надеемся, вышеизложенное снимает Ваши опасения, связанные с подписанием любых договоров. Соответствующая оговорка и приложение протокола разногласий обеспечит защиту Ваших интересов. Если же контрагент ответит указанием на то, что условия, обозначенные в протоколе, являются для него существенными, договор может быть признан незаключенным, лишь в случае полного отсутствия с его стороны действий, направленных на исполнение данного контракта.
Ольга Проскурина, управляющий партнёр
Валерия Коваль, юрист