Однако, важным является то, что в 2022 году мораторий в значительной части касается вполне устойчивых организаций, не имеющих отношения к банкротству, и накладывает на них серьёзные ограничения.
Одним из таких ограничений является запрет на выплату дивидендов в период действия моратория (с 1 апреля до 1 октября 2022г).
ЦБ в своих разъяснениях указывает на важный момент, а именно, что подпавшие под действие моратория на банкротство акционерные общества (АО) вправе на своих годовых собраниях принять решения об объявлении дивидендов за прошлый год, но выплатить их после окончания действия моратория или отказа от него. Отказаться от действия моратория можно путем внесения сведений об этом в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве. С актуальным списком отказавшихся от моратория лиц можно ознакомиться на сайте ЕФРСБ.
От ФНС невозможно скрыть распределение прибыли или выплату дивидендов без отказа от моратория. Инспекция может сверить её с фактом публикации отказа от моратория в Федресурсе. Дату публикации заявления об отказе от моратория невозможно будет сверить с датой по распределению прибыли или выплате дивидендов без выездной налоговой проверки.
Если нарушить данное ограничение и выплатить дивиденды в данный период, существует риск наступления определённых последствий, о которых поговорим далее:
1. Корпоративные последствия. Участники организации могут оспорить решение о выплате дивидендов.
2. Связанные с банкротством последствия. В случае наступления процедуры банкротства, решение о выплате дивидендов будет оспариваться. Так же будет доказываться недобросовестность участников.
3. Налоговые последствия. В соответствии со ст.43 НК РФ дивиденды – любой доход, полученный участником от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения, пропорционально долям в уставном капитале. Если участник является сотрудником организации, то выплату ему дивидендов в период действия моратория можно переквалифицировать в заработную плату и доначислить на неё страховые взносы. Судебная практика по переквалификации дивидендов в заработную плату существует. Например, Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.02.2022 N 11АП-21602/2021 по делу N А55-12841/202. В данном случае основание для выплаты дивидендов у ООО отсутствовало. В рамках налоговой проверки было принято решение о переквалификации дивидендов в выплату заработной платы. «При несоблюдении критериев, на основании которых спорные выплаты могут быть отнесены к выплатам в качестве дивидендов, установлен иной характер выплат -выплаты в виде заработной платы, которые подлежат обложению страховыми взносами». Суд встал на сторону налоговых органов. Выплаты были признаны заработной платой, которая облагается страховыми взносами
Особые налоговые риски возникают при выплате дивидендов имуществом. Так, устоявшаяся судебная практика не считает такую выплату реализацией, что может дать существенную налоговую экономию, в том числе по НДС. Но для того, чтобы выплата дивидендов имуществом не была признана реализацией, сама выплата должна признаваться дивидендами. В этом случае выплата дивидендов в условиях запрета, однозначно приведёт к налоговому спору.
