Российский законодатель в условиях финансово-экономического кризиса принял ряд значительных изменений. Новеллы в российское акционерное законодательство и в Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее - Закон о регистрации юрлиц) введены Федеральным законом от 27.12.2009 № 352-ФЗ и вступили в силу 31.12.2009. Требования закона касаются как открытых, так и закрытых акционерных обществ.
Отчетность о состоянии чистых активов
Помимо того, что с этого года введена обязанность акционерных обществ, самостоятельно ведущих свои реестры акционеров, ежегодно до 15 февраля отчитаться в отделение ФСФР об операциях, проведенных в реестре, все акционерные общества теперь должны ежеквартально подавать сведения в ИФНС о стоимости своих чистых активов. Эти сведения по состоянию на дату окончания последнего завершенного отчетного периода теперь будут содержаться в ЕГРЮЛ (подп. ф п. 1 ст. 5 Закона о регистрации юрлиц).
Чистые активы общества - это разница между суммой активов общества и суммой его обязательств. И в первую очередь на их размер влияет полученная прибыль или соответственно убыток общества за отчетный период.
Заявление о внесении этих данных представляется ежеквартально в регистрирующий орган в срок, установленный законодательством РФ о бухгалтерском учете для представления годовой или квартальной бухгалтерской отчетности.
При этом сама по себе сдача бухгалтерской отчетности, в которой ежеквартально отражается изменение всех показателей, не является исполнением данной обязанности.
Необходимо сдавать специальную форму именно в регистрационный отдел, так как информация о размере чистых активов акционерных обществ теперь является составной частью ЕГРЮЛ. Эта форма должна подаваться, если за отчетный период произошли изменения в размере чистых активов (очевидно, что у работающей организации такие изменения будут происходить постоянно).
На данный момент отсутствуют какие-либо разъяснения и утвержденные формы по данной обязанности. Скорее всего, размер данного показателя в реестре будет учитываться в тысячах или миллионах руб., в зависимости от единицы измерения баланса.
Исходя из требований Закона о регистрации юрлиц, за нарушение сроков представления информации об изменении размера стоимости чистых активов регистрирующий орган может пытаться привлечь общество к административной ответственности.
Уменьшение чистых активов
Уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующий интересы его кредиторов. Уставный капитал не может быть менее размера, предусмотренного в ст. 26 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах (далее - Закон об АО). Для закрытого общества уставный капитал должен составлять не менее 10 000 руб., для открытого акционерного общества не менее 100 000 руб.
До 31.12.2009 действовало следующее правило. Если по окончании очередного финансового года (кроме первого года существования АО) стоимость чистых активов оказалась меньше уставного капитала, АО обязано было уменьшить уставный капитал до величины, не превышающей стоимость чистых активов. Если же чистые активы оказывались меньше минимального уставного капитала, АО обязано было принять решение о своей ликвидации. Если АО «в разумный срок» не примет соответствующее решение (об уменьшении уставного капитала или о ликвидации), кредиторы получают возможность требовать досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения им убытков.
Вступившие в силу изменения в Законе об АО направлены одновременно на защиту как самих акционерных обществ, так и их кредиторов в подобных ситуациях.
С одной стороны, АО получили существенную отсрочку в принятии решения об уменьшении уставного капитала.
С другой стороны, кредиторы становятся лучше информированными о финансовом состоянии АО и получают возможность быстрее потребовать от должника исполнения обязательств.
Уменьшение уставного капитала
Акционерные общества получили право не уменьшать уставный капитал сразу после снижения чистых активов, а сначала принять меры по исправлению своего финансового положения (за исключением случаев, когда чистые активы оказались меньше минимального уставного капитала). И только если спустя еще один год стоимость чистых активов так и останется меньше уставного капитала, АО должно будет принять решение об уменьшении уставного капитала или о своей ликвидации (п. 4 - 6 ст. 35 Закона об АО).
Рассмотрим подробнее те меры, которые АО обязано предпринять в связи со снижением чистых активов.
В такой ситуации совет директоров (наблюдательный совет) общества при подготовке к годовому общему собранию акционеров обязан включить в состав годового отчета общества раздел о состоянии его чистых активов. Этот раздел должен содержать:
- показатели, характеризующие динамику изменения стоимости чистых активов и уставного капитала общества за три последних завершенных финансовых года, включая отчетный год (или, если общество существует менее чем три года, за каждый завершенный финансовый год);
- результаты анализа причин и факторов, которые, по мнению совета директоров (наблюдательного совета) общества, привели к тому, что стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала;
- перечень мер по приведению стоимости чистых активов общества в соответствие с величиной его уставного капитала.
Годовой отчет - это обязательная информация для раскрытия всеми открытыми АО, а также теми закрытыми АО, которые публично размещают облигации или иные ценные бумаги. Такие акционерные общества обязаны опубликовать текст годового отчета на странице в сети Интернет. Текст годового отчета должен быть доступен на странице в сети Интернет в течение 3 лет со дня опубликования.
При этом необходимо напомнить, что 13.04.2009 вступили в силу изменения, внесенные в Кодекс РФ об административных правонарушениях[1]. В соответствии с нормами новой редакции ст. 15.19 КоАП РФ нарушение требований законодательства, касающихся предоставления и раскрытия информации на рынке ценных бумаг, влечет:
- наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от 500 тыс. до 700 тыс. руб.;
- наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 20 тыс. до 30 тыс. руб. или дисквалификацию на срок до одного года.
Таким образом, если АО в описанной выше ситуации не включит в состав годового отчета раздел о состоянии чистых активов, у самого общества и его должностных лиц могут возникнуть непредвиденные (или предвиденные) расходы в виде административного штрафа.
Если стоимость чистых активов общества останется меньше его уставного капитала по окончании и следующего финансового года, общество обязано принять одно из следующих решений:
- об уменьшении уставного капитала общества до величины, не превышающей стоимости его чистых активов;
- о ликвидации общества.
Впервые установлен срок принятия такого решения: шесть месяцев после окончания соответствующего финансового года.
Такой же срок установлен для принятия решения о ликвидации общества в том случае, если стоимость чистых активов оказалась меньше величины минимального уставного капитала (п. 11 ст. 35 Закона об АО).
Если АО не примет одно из указанных решений в установленный срок, кредиторы смогут потребовать досрочного исполнения обязательств (если это невозможно, то - досрочного прекращения обязательств и возмещения убытков[2]). А орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, или иные государственные органы или органы местного самоуправления будут вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества.
До настоящего времени инспекции Федеральной налоговой службы не раз обращались в арбитражный суд с требованиями о ликвидации акционерного общества, мотивируя это несоответствием стоимости чистых активов общества величине минимального уставного капитала. Однако арбитражные суды склоняются к мнению, что уменьшение чистых активов общества само по себе не влечет его незамедлительную ликвидацию. Данное обстоятельство рассматривается как признак ухудшающегося финансового состояния общества, требующего принятия соответствующих мер. Несоответствие размера чистой прибыли общества требованиям законодательства не носит неустранимого характера и может быть исправлено в ходе дальнейшего осуществления хозяйственной деятельности. Закон не налагает на арбитражный суд обязанность принять решение о ликвидации в случае выявления допущенных обществом нарушений закона. Чтобы позволить суду сделать вывод о невозможности дальнейшей деятельности общества, такое нарушение должно быть весьма существенным. Можно предположить, что новые изменения в законодательстве не повлияют на уже сложившуюся практику.
Уведомление кредиторов
Помимо включения в годовой отчет сведений о величине чистых активов, у АО, оказавшегося в рассматриваемой ситуации, возникает еще одна обязанность (п. 7 ст. 35 Закона об АО). Если по истечении трех месяцев после окончания финансового года (по итогам которого было установлено снижение чистых активов) стоимость чистых активов окажется на 25% меньше уставного капитала, необходимо разместить уведомление об этом. Уведомление размещается дважды с периодичностью один раз в месяц в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц.
Если такое 25-процентное снижение будет отмечено по истечении шести, девяти и двенадцати месяцев после окончания финансового года, следует поступить по этим же правилам: то есть дважды разместить уведомление в СМИ.
При особенностях исчисления прибыли по российскому законодательству акционерные общества, которые не имеют большого зазора между чистыми активами и собственным капиталом, могут легко получить убыток по отчетному периоду. В результате уменьшатся чистые активы. В следующем же квартале ситуация изменится на диаметрально противоположную: чистые активы резко возрастут. Таким образом, проверка состояния чистых активов через каждые три месяца может дать необъективную информацию. Логичнее было бы предусмотреть такую обязанность только по истечении следующего года. В то же время цель законодателя понятна: АО, уже допустившее по итогам года снижение чистых активов ниже уставного капитала, получает отсрочку в уменьшении уставного капитала, но при этом должно как можно быстрее улучшить свое финансовое положение.
Что же происходит после публикации уведомления о снижении стоимости чистых активов? У кредиторов появляется право потребовать от общества досрочного исполнения соответствующего обязательства, а при невозможности его досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков.
При этом суд вправе отказать в удовлетворении этих требований, если акционерное общество докажет, что:
- в результате снижения стоимости его чистых активов права кредиторов не нарушаются;
- обеспечение, предоставленное для надлежащего исполнения соответствующего обязательства, является достаточным.
Тем не менее, даже в случае положительного для АО решения само появление судебное дело, необходимость доказывать свое хорошее финансовое положение, являются значительной угрозой, влекущей дополнительную нестабильность в отношениях с контрагентами.
Защита прав кредиторов при уменьшении уставного капитала
Ранее общество должно было письменно уведомлять кредиторов о принятом решении об уменьшении уставного капитала. Однако эта норма оказалась неэффективной и была отменена. Очевидно, причина в том, что эта мера фактически не была предупредительной. Ведь уведомлялись кредиторы, которые уже имели отношения с финансово неблагополучным обществом. Остальной круг предпринимателей, не вовлеченный в правоотношения с данным обществом, не имел возможности иметь доступа к такой информации об обществе, как уменьшение уставного капитала. Публикация в СМИ сообщения об уменьшении уставного капитала также не решала вопроса уведомления инвесторов. Ведь публикация - это единичное действие и на практике в СМИ трудно отследить нужную информацию о состоянии общества.
С 31.12.2009 года у акционерных обществ возникло обязательство в течение 3 рабочих дней после принятия обществом решения об уменьшении его уставного капитала подать информацию в ИФНС (п. 5 ст. 5 Закона о регистрации юрлиц). Обратите внимание, что заявление подписывает генеральный директор АО, причем его подпись подлежит нотариальному заверению.
Кроме того, по тем же правилам, что описаны выше, АО обязано дважды с периодичностью один раз в месяц поместить в СМИ, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление об уменьшении его уставного капитала (п. 1 ст. 30 Закона об АО).
Кредиторы, если их права требования возникли до опубликования такого уведомления, могут не позднее 30 дней с даты последнего опубликования обществом уведомления об уменьшении уставного капитала потребовать досрочного исполнения обязательств (при невозможности его досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения, связанных с этим убытков).
Если же какое-либо лицо (юридическое или физическое) выступит кредитором АО после даты опубликования уведомления об уменьшении уставного капитала, на это лицо возлагаются все риски, которые могут возникнуть при исполнении обществом своих обязательств.
Срок исковой давности для обращения в суд с требованием досрочного исполнения обязательства либо его прекращения составляет 6 месяцев со дня последнего опубликования уведомления об уменьшении уставного капитала общества. Однако для кредитора обращение в суд с подобным требованием не влечет его безусловного удовлетворения.
Как и в случае с уведомлением о снижении стоимости чистых активов суд вправе отказать кредитору, если АО докажет, что:
- в результате уменьшения уставного капитала общества, права кредиторов не нарушаются;
- обеспечение, предоставленное обществом для надлежащего исполнения соответствующего обязательства, является достаточным.
Кредитору в суде придется доказывать не только право требования от общества досрочного исполнения обязательства, но и то, что права кредитора в результате уменьшения уставного капитала общества нарушаются или что предоставленное обеспечение является не достаточным.
Пока трудно сказать, что это даст на практике. То есть проще ли кредитору будет вернуть свои убытки, чем раньше.
Акционирование долга
Новым в законодательстве является разрешение законодателя на оплату уставного капитала АО путем зачета денежных требований к обществу (ст. 34 Закона об АО). Оплата дополнительных акций путем зачета денежных требований к обществу допускается в случае их размещения посредством закрытой подписки. Это условие должно быть предусмотрено в тексте решения о размещении дополнительных акций.
Другими словами, акционерные общества получили возможность отдать долг кредитору путем передачи ему права собственности на дополнительно выпускаемые обществом акции (закрытая подписка). Закон не устанавливает категории дополнительных акций, оплачиваемых посредством зачета требований. Таким образом, если кредитором приобретаются привилегированные акции, это не приведет к автоматической смене собственника общества.
Выводы
История сохранила множество примеров попыток борьбы государства с «мыльными пузырями». Однако форс-мажорные обстоятельства на фондовом рынке, в том числе банкротство акционерных обществ, уже становятся обычным делом.
Конечно, отечественный законодатель пытается защитить интересы кредиторов. Но все же логика законодателя до сих пор такова, что кредитор должен быть внимателен к контрагенту на этапе сбора информации о контрагенте с целью заключения сделки. Ответственность за риски несут все участники сделки.
[1] Федеральный закон от 09.02.2009 № 9-ФЗ.
[2] Следует отметить, что права кредиторов несколько ограничены по сравнению с прежним регулированием: раньше закон предоставлял им право сразу потребовать как досрочного исполнения обязательства, так и его прекращения.